[]
medeni hukuk sorusu
yarın finalim var, bizim hoca geçen yıl finalde manyak bir soru sormuş da cevabın tamamını bulamadım. cevabı biliyorum aslında ama açıklama yok. boşluk sorusu. fotoğrafı çekip atmaya üşendim, yazıyorum:
1. 4857 sayılı iş kanununun 8/II maddesinde "süresi bir yıl ve daha fazla olan iş sözleşmelerinin yazılı şekilde yapılması zorunludur.." hükmü yer alırken 11/I maddesinde "iş ilişkisinin bir süreye bağlı olarak yapılmadığı halde sözleşme belirsiz süreli sayılır. belirli süreli işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya çıkması gibi objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işçi arasında yazılı şekilde yapılan iş sözleşmesi belirli süreli iş sözleşmesidir." hükmüne yer verilmiştir. aynı kanunun yukarıda belirtilen iki hükmü arasındaki ilişkiyi tmk m.1 kapsamında ne şekilde nitelendirirsiniz?
cevap: çatışma boşluğu. ama çatışma boşluğu nedir, nasıl doldurulur kitaplarda yok. internette de bulamadım. hoca geçen yılki vizeden 2 soruyu aynen bu yıl da sorduğu için bunları bilerek girmek istiyorum ne olur ne olmaz.
1. 4857 sayılı iş kanununun 8/II maddesinde "süresi bir yıl ve daha fazla olan iş sözleşmelerinin yazılı şekilde yapılması zorunludur.." hükmü yer alırken 11/I maddesinde "iş ilişkisinin bir süreye bağlı olarak yapılmadığı halde sözleşme belirsiz süreli sayılır. belirli süreli işlerde veya belli bir işin tamamlanması veya belirli bir olgunun ortaya çıkması gibi objektif koşullara bağlı olarak işveren ile işçi arasında yazılı şekilde yapılan iş sözleşmesi belirli süreli iş sözleşmesidir." hükmüne yer verilmiştir. aynı kanunun yukarıda belirtilen iki hükmü arasındaki ilişkiyi tmk m.1 kapsamında ne şekilde nitelendirirsiniz?
cevap: çatışma boşluğu. ama çatışma boşluğu nedir, nasıl doldurulur kitaplarda yok. internette de bulamadım. hoca geçen yılki vizeden 2 soruyu aynen bu yıl da sorduğu için bunları bilerek girmek istiyorum ne olur ne olmaz.
kanun hükümleri arasında çatışma oldu mu bakıyorsun, genel hüküm özel hüküm ilişkisi var mı, özel hüküm varsa onu uyguluyosun vs. da burda kanunda boşluk yok, belirli süreli iş sözleşmesi özel hükümle düzenlenmiş 3 ay da olsa 1 yıl da olsa yazılı yapmak zorunlu. 8. madde ise genel hüküm, belirli süreli belirsiz süreli ya da kısmi süreli ya da çağrıya bağlı her türlü iş sözleşmesini kapsıyor. soru yanlış bence :D
neyse hocanın beklediği cevap şu, önce kanunun lafzına bakılır, lafzından yapılan değerlendirme çatışma boşluğu olduğu şeklindedir. bu durumda hakim, öncelikle maddelerin hazırlık çalışmalarına bakacak bu şekilde de bi çözüme varamazsa, örf adet ve hukukun genel ilkelerini gözönünde alarak, hükümdeki boşluğu dolduracak, bunu yaparken de doktrine ve üst derece mahkeme içtihatlarına bağlı şekilde boşluğu dolduracak.
neyse hocanın beklediği cevap şu, önce kanunun lafzına bakılır, lafzından yapılan değerlendirme çatışma boşluğu olduğu şeklindedir. bu durumda hakim, öncelikle maddelerin hazırlık çalışmalarına bakacak bu şekilde de bi çözüme varamazsa, örf adet ve hukukun genel ilkelerini gözönünde alarak, hükümdeki boşluğu dolduracak, bunu yaparken de doktrine ve üst derece mahkeme içtihatlarına bağlı şekilde boşluğu dolduracak.
- alice practice
(02.06.14 21:08:26)
burada hükümlerin genel mi özel mi olduğuna bakıyorsun. yani, hukuk kuralları arasında böyle bir çatışma olduğu zaman, düzenlemelerin hangisinin özel hangisinin genel olduğuna bakılıyor. bu olayda, 11. maddedeki yazılı olma esasını, şekle ilişkin özel düzenlemeyi oluşturan 8. maddedeki yazılı yazılı şekil, yazılı belge ve yazılı bilgi vermeyi kapsayan genel bir ifade olarak yorumlamak gerekiyor.
- dogyman (02.06.14 21:10:12)
1
